174. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «174. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Социальному найму жилых помещений посвящены статьи раздела III ЖК РФ. Данный раздел содержит две главы, в которых определяются основания и порядок предоставления жилого помещения по договору социального найма, а также устанавливаются основные правила о таком договоре, конкретизирующие соответствующие положения ГК РФ.
Прекращение договора коммерческой концессии
Статья 1037 Гражданского кодекса РФ посвящена прекращению концессии. Согласно положениям указанной статьи договор может быть прекращен
- По инициативе одной из сторон:
- ♦ если он заключен на неопределенный срок, т.е. не содержит указание о сроке его действия. ВАЖНО: в этом случае уведомить вторую сторону о прекращении договора за 6 месяцев, если договором не предусмотрен больший срок для уведомления.
- ♦ в случае, когда договор заключен на определенный срок или срок его действия не указан, при условии, что договор предусматривает вариант прекращения его действия при уплате денег как отступного. Уведомить другую сторону о таком прекращении необходимо не менее чем за 30 дней.
- При отказе правообладателя исполнять договор:
- ♦ при нарушении пользователем условий концессии, которые касаются качества работ, которые выполняются, оказываемых услуг или производимых товаров.
- ♦ когда пользователь грубо нарушает инструкции и указания правообладателя.
- ♦ в случае, когда пользователь допускает нарушение своей обязанности по выплате правообладателю вознаграждения в срок предусмотренный договором.
Чтобы в одностороннем порядке отказаться от договора правообладатель должен для начала направить пользователю письменное требование об устранении нарушений. Если в разумный срок пользователь не устранит нарушение или снова допустит такое же нарушение в течение года, который отсчитывается с даты, когда было направлено вышеуказанное требование, тогда правообладатель сможет отказаться от концессии.
- Прекращается договор, когда прекращаются права правообладателя на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение без замены их аналогичными правами, если соответствующее право входит в комплекс исключительных прав, которые предоставлены пользователю по концессии.
- Прекращается концессия также в случае, когда правообладатель или пользователь объявлен банкротом.
- Еще одним основанием для прекращения договора является смерть правообладателя, когда наследник правообладателя на момент смерти последнего не зарегистрирован как ИП и не зарегистрируется в качестве ИП в течение 6 месяцев после смерти правообладателя, в связи с чем к нему не перейдут права и обязанности по договору, так как сторонами такого договора могут быть только коммерческие организации и ИП.
Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии
1. Исполнение договора коммерческой концессии
Правообладатель заинтересован в надлежащем исполнении пользователем его обязанностей по договору, прежде всего обязанностей по обеспечению качества предоставляемых потребителям товаров и услуг. Ведь последний выступает под его фирмой, поэтому недостатки в деятельности пользователя непосредственно сказываются на деловой репутации правообладателя. С другой стороны, потребители во многих случаях уверены, что приобретают товар или услугу у самого правообладателя.
Поэтому в соответствии с ч. 1 ст. 1034 ГК правообладатель несет субсидиарную с пользователем ответственность по требованиям, предъявляемым заказчиком (потребителем) к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, используя его товарные знаки и другие фирменные обозначения (производственный франчайзинг), правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК). Ведь потребитель в этом случае не знает фактического изготовителя товара, и правообладатель не может ссылаться на то, что товары изготовлены не им, а пользователем.
Во время действия договора правообладатель, остающийся субъектом комплекса исключительных прав, используемых пользователем, вправе передать эти права, их часть или отдельное право другому лицу. В такой ситуации концессионный договор сохраняется, однако его участником становится новый правообладатель (в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшим к нему исключительным правам) (п. 1 ст. 1038 ГК). При этом возможно появление множественности лиц на стороне правообладателя (при частичном отчуждении принадлежавших первоначальному правообладателю исключительных прав).
Аналогичное положение складывается в случае смерти правообладателя — физического лица, на место которого по общему правилу встает его наследник (наследники) (либо реорганизации юридического лица, место которого в договоре занимает его правопреемник). При этом необходима регистрация наследника в качестве индивидуального предпринимателя в течение срока для принятия наследства (а правопреемник юридического лица должен быть коммерческой организацией). До этого момента или до принятия наследником наследства осуществление прав и обязанностей правообладателя возлагается на назначенного нотариусом управляющего (абз. 2 п. 2 ст. 1038 ГК), который действует по правилам о договоре доверительного управления. При отказе наследников или отсутствии их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей в установленный срок договор франчайзинга прекращается.
При прекращении использовавшегося по договору франчайзинга исключительного права, в том числе в связи с истечением установленного соответствующим законом срока его действия, договор сохраняет силу в отношении оставшихся прав, т.е. действует за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву (ч. 1 ст. 1040 ГК) (если только речь не идет о праве пользования фирменным наименованием или коммерческим обозначением). Однако пользователь вправе в этом случае потребовать от правообладателя соразмерного уменьшения вознаграждения (если только иное прямо не предусмотрено договором).
Поскольку договор коммерческой концессии является предпринимательским, взаимная ответственность сторон за его нарушение наступает независимо от их вины, если только иное прямо не установлено их договором (п. 3 ст. 401 ГК).
2. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии
Концессионный договор может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам об изменении гражданско-правовых договоров. Однако любые изменения этого договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение. Лишь с момента такой регистрации соответствующие изменения приобретают силу для третьих лиц, в том числе для потребителей (контрагентов) пользователя (если, конечно, указанные лица ранее не знали и не должны были знать о таких изменениях).
При изменении или замене правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, используемых пользователем по концессионному договору (например, в случаях преобразования, изменения основного профиля деятельности и т.д.), договор сохраняет силу в отношении нового наименования (обозначения), но лишь при условии согласия на это пользователя (который в соответствии со ст. 1039 ГК вправе в этом случае потребовать расторжения договора и возмещения причиненных ему убытков). При этом договор должен быть соответствующим образом изменен и перерегистрирован (как и право пользования новым фирменным наименованием или обозначением) за счет правообладателя. Пользователь, кроме того, вправе требовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося правообладателю, поскольку новое наименование последнего обычно не пользуется такой же коммерческой репутацией, как и прежнее.
Концессионный договор, заключенный без указания срока его действия, прекращается по заявлению одной из сторон при условии уведомления об этом контрагента не менее чем за шесть месяцев (договором может предусматриваться и более продолжительный срок). Концессионный договор, заключенный на определенный срок, прекращается по общим основаниям прекращения договорных обязательств. При этом досрочное прекращение такого договора, как и расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежит обязательной государственной регистрации.
Понятие договора коммерческой субконцессии
Договор субконцессии позволяет одной из сторон договора коммерческой концессии (пользователю) передавать комплекс или только определенную часть прав, полученных им от правообладателя, третьей стороне – так называемому субпользователю. То есть пользователь в данном случае выступает в роли посредника между правообладателем и субпользователем. При этом согласно условиям договора предоставление субконцессии может быть как правом, так и обязанностью пользователя (п. 1 ст. 1029 и ст. 1032 ГК РФ). Последний вариант, конечно, менее выгоден франшизополучателю, зато отлично подходит франшизодателю. Последний перекладывает все хлопоты по построению своей сети на своих франчайзи. Хотя его прибыль в этом случае оказывается несколько ниже, нежели при продаже франшиз самостоятельно, но он значительно расширяет свое присутствие на определенных рынках в короткие сроки и с минимальными вложениями.
По договору коммерческой субконцессии одной стороной (пользователем, заключившим договор с правообладателем) за определенное вознаграждение предоставляется другой стороне (субпользователю) на срок или без указания срока в пределах срока действия основного договора право использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав. Последние по-прежнему принадлежат правообладателем и передаются пользователю по договору коммерческой концессии. Они включают в себя право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак и другие объекты исключительных прав, которые могут быть предусмотрены по договору.
Комментарий к ст. 1037 ГК РФ
1. В комментируемой статье установлены правила, регулирующие прекращение договора коммерческой концессии. Оно возможно в отношении любого договора, независимо от того, заключен ли он на определенный срок или без указания срока.
Бессрочный договор коммерческой концессии в случае одностороннего отказа правообладателя или пользователя от его исполнения может быть прекращен по инициативе любой из сторон, но не ранее чем через шесть месяцев после получения уведомления о желании прекратить обязательство. Данное требование законодатель формулирует как императивное, следовательно, условие договора о более коротком сроке, нежели шесть месяцев, является не соответствующим закону, равно как и условие, исключающее возможность одностороннего отказа любой из сторон от бессрочного договора.
Помимо указанного общего правила, законом предусмотрена возможность сокращенных сроков согласования сторонами условия о прекращении договора коммерческой концессии. Вне зависимости от того, является ли договор срочным или нет, каждая из сторон может отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного. Данная норма учитывает интересы как правообладателя, так и пользователя, если кто-то из них, например, желает в кратчайшие сроки сменить вид деятельности или контрагента (что вовсе не исключено).
2. Как следует из п. 1.1 комментируемой статьи, в ряде случае правообладатель имеет возможность отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично. Для этого должна быть соблюдена установленная процедура: правообладатель должен направить пользователю письменное уведомление об устранении нарушений. Если пользователь в разумный срок не исполняет требование правообладателя или совершает такое же нарушение в течение года после направления ему требования, правообладатель имеет возможность одностороннего отказа от договора. Как представляется, разумным сроком здесь является либо срок, определенный самим правообладателем в письменном уведомлении, либо срок, обычно необходимый для устранения нарушений в аналогичных случаях (т.е. известный из коммерческой практики).
Данное правило распространяется не на всякое нарушение условий договора, а только на те случаи, которые указаны в законе:
— нарушение пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
— грубое нарушение пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
— нарушение пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.
3. Комментируемая статья в п. 2 предусматривает обязанность государственной регистрации расторжения договора коммерческой концессии. Для государственной регистрации расторжения договора по соглашению сторон в Роспатент представляются следующие документы:
— заявление о регистрации в одном экземпляре;
— договор или выписка из договора, содержащая его существенные условия, соглашения об изменении или расторжении договора, в двух экземплярах;
— документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном порядке;
— доверенность, удостоверяющая полномочия представителя, в случае ведения дел через представителя;
— копия договора или выписки из договора (незаверенная).
Для государственной регистрации досрочного расторжения в одностороннем порядке зарегистрированных лицензионного договора, договора коммерческой концессии, если такая возможность предусмотрена договором (п. 1 ст. 450 ГК РФ), представляются заявление о регистрации в одном экземпляре; документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном порядке; доверенность, удостоверяющая полномочия представителя, в случае ведения дел через представителя.
В случае расторжения зарегистрированного договора на основании решения суда к указанным документам прилагается соответствующее решение суда.
Если исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации принадлежит нескольким лицам (п. 2 ст. 1229 ГК РФ), то в представляемых документах должно быть зафиксировано волеизъявление всех лиц, которым оно принадлежит, относительно возможности распоряжения данным исключительным правом (п. 3 ст. 1229 ГК РФ).
Согласно п. 3 ст. 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.
4. Особенностью прекращения договора коммерческой концессии является связь с прекращением прав на товарный знак, коммерческое обозначение без замены их аналогичными правами в соответствии с п. 3 комментируемой статьи. Если такое прекращение происходит по вине правообладателя, то он обязан по требованию пользователя возместить убытки, возникшие у него в соответствии с досрочным расторжением договора. При изменении коммерческого обозначения, товарного знака, знака обслуживания пользователь вправе потребовать расторжения договора, а также взыскания убытков, причиненных досрочным расторжением, или соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
При прекращении договора коммерческой концессии в отношении коммерческого обозначения, а также товарного знака, знака обслуживания прекращается его действие в отношении других объектов исключительных прав (любых других объектов, предусмотренных в договоре), в том числе не подлежащих государственной регистрации, например секрета производства (ноу-хау), что следует из п. 3 ст. 1027 ГК РФ.
Ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от их вины.
Правообладатель отвечает не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами – за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.
Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем (ст. 1034 ГК).
Изменение условий договора осуществляется: по соглашению сторон; в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной; при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.
Любые изменения договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение.
Договор коммерческой концессии прекращается в случаях:
а) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора вправе отказаться от него во всякое время, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если более продолжительный срок не предусмотрен договором (п. 1 ст. 1037 ГК);
б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения коммерческого обозначения правообладателя (п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК);
в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК);
г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК);
д) объявления правообладателя или пользователя несостоятельными (банкротами) в установленном порядке (п. 4 ст. 1037 ГК);
е) в иных случаях, предусмотренных гл. 26 ГК, напр. при новации или прощении долга.
Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора.
В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать, за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву (ст. 1040 ГК).
Сущность коммерческой концессии как самостоятельной договорной формы
Разрешения законодателя применять к франчайзингу нормы о лицензионных договорах недостаточно для смешения этих договорных форм. В ГК РФ есть немало случаев применения к самостоятельным видам договоров норм о других договорах: ссуда и аренда, мена и купля-продажа, возмездное оказание услуг и подряд.
Владельцы бизнеса заинтересованы в развитии сети своих предприятий, и именно франчайзинг чаще всего используется для этого. С помощью него создается целая система распределения товаров и услуг. При этом небольшие хозяйствующие субъекты, получая возможность использовать раскрученную марку, находятся в зависимости от указаний правообладателя (хотя и являются юридически самостоятельными).
В рамках же концессии происходит наиболее тесное взаимодействие сторон договора. Правообладатель оказывает пользователю консультации, контролирует качество оказываемых им услуг, обучает его сотрудников. Это совершенно не свойственно лицензионным договорам, суть взаимодействия сторон по которым сводится в распределении прав использования какого-либо (как правило, одного) права на РИД.
***
Таким образом, договор коммерческой концессии — самостоятельное соглашение, отличающееся от лицензионного по своему назначению. Дополнительное регулирование франчайзинга ограничено и касается, пожалуй, только отношений по использованию переданных прав на РИД. Существует это регулирование лишь потому, что коммерческая концессия произошла от лицензии, но однажды «доросла» до обособления.
Можно ли заключить договор коммерческой концессии без зарегистрированного товарного знака?
Для начала рассмотрим вопрос, подлежат ли выплате роялти по договору коммерческой концессии, если пользователь не приступил к использованию предоставленных ему объектов.
Согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Статьей 1030 ГК РФ предусмотрена уплата пользователем правообладателю по договору коммерческой концессии вознаграждения в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
В соответствии с п. 4 ст. 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии соответственно применяются правила о возмездном лицензионном договоре. Пунктом 1 ст. 1235 ГК РФ установлено, что по лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) — предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах. Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. В силу п. 5 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.
Согласно п. 13.7 совместного постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 5/29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» лицензиару не может быть отказано в требовании о взыскании вознаграждения по мотиву неиспользования лицензиатом соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. В случае, когда стороны лицензионного договора согласовали размер вознаграждения в форме процентных отчислений от дохода (выручки) (п. 4 ст. 1286 ГК РФ), а соответствующее использование произведения не осуществлялось, сумма вознаграждения определяется исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.
В Определении ВС РФ от 18.10.2016 по делу № 78-КГ16-38 была сформулирована правовая позиция: вознаграждение по договору коммерческой концессии выплачивается за сам факт предоставления права на использование объектов интеллектуальной собственности. Следовательно, независимо от того, использовал ли ответчик товарный знак, он все равно должен был выплатить правообладателю роялти.
Таким образом, если исходить из того, что между вами и компанией заключен действительный договор коммерческой концессии, компания должна будет выплатить роялти, несмотря на то что не использовала объекты.
Здесь, однако, следует сразу отметить, что заключенный вами договор вряд ли будет квалифицирован как договор коммерческой концессии. Дело в том, что обязательным условием договора коммерческой концессии является передача в комплексе исключительных прав права на товарный знак или знак обслуживания. В связи с этим при квалификации договора как договора коммерческой концессии важно установить, на какой конкретно товарный знак (знак обслуживания) передавались права по нему и зарегистрирован ли этот товарный знак за его правообладателем. Подобная правовая позиция была сформулирована ВС РФ в Определении от 26.08.2015 № 304-ЭС15-5828 по делу № А45-13334/2014.
В вашем случае на момент заключения договора товарный знак не был зарегистрирован. Следовательно, права на него не могли быть переданы по договору коммерческой концессии.
Необходимо при этом учитывать, что неверная квалификация сторонами договора как договора коммерческой концессии не является основанием для признания его недействительным. Весьма показательно в рассматриваемом аспекте постановление Суда по интеллектуальным правам от 22.11.2016 № С01-973/2016 по делу № А68-11597/2015. В этом деле ООО «Виза Тревел Групп» обратилось в суд с исковым заявлением к ООО «Перфект тревел» о взыскании задолженности по оплате ежемесячных роялти-платежей по договору коммерческой концессии. ООО «Перфект тревел» обратилось к истцу со встречными требованиями о признании сделки, оформленной как договор коммерческой концессии, недействительной. Из материалов дела следовало, что правообладатель передал пользователю право использовать продукт «визовый центр» пользователя, а также комплекс исключительных прав, а именно: право на фирменное наименование и коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию. Права на товарный знак при этом не передавались. Но, несмотря на это, суды трех инстанций признали изначальное требование подлежащим удовлетворению, а встречное — нет. Они исходили из того, что неверная квалификация договора сторонами не влечет его недействительность.
Ваш случай, однако, несколько сложнее. В части передачи прав на незарегистрированный товарный знак соглашение в любом случае будет признано недействительным.
Условия о передаче ноу-хау суд может в принципе квалифицировать в качестве лицензионного договора. Между тем возникает вопрос: была ли определена цена за передачу прав на такой объект как существенное условие возмездного лицензионного договора? Вероятно, вы определили общую сумму за весь комплекс прав. В связи с этим в данной части договор может быть признан незаключенным.
Обязательным условием для передачи права использовать коммерческое обозначение (если такая передача происходит не в рамках договора коммерческой концессии) является заключение договора аренды предприятия. Между тем из предоставленной вами информации не следует, что вы передавали пользователю также предприятие. А потому договор в части передачи прав на коммерческое обозначение будет признан недействительным.
ПРАВО НА КОММЕРЧЕСКОЕ ОБОЗНАЧЕНИЕ
До введения в действие части четвертой ГК РФ понятие коммерческого обозначения отечественным законодательством не раскрывалось. В то же время эта правовая категория давно известна международному законодательству. В частности, коммерческое обозначение упоминается как объект интеллектуальной собственности в Стокгольмской конвенции от 14 июля 1967 г., учредившей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС) . В п. VIII ст. 2 Конвенции коммерческое обозначение наряду с товарным знаком, знаком обслуживания и фирменным наименованием указывается в качестве самостоятельного объекта интеллектуальной собственности. Советский Союз ратифицировал Стокгольмскую конвенцию в 1968 г., и Российская Федерация является участницей Конвенции в силу правопреемства, нормы данного международного договора являются для нашей страны обязательными.
———————————
Публикация ВОИС N 250(R). Женева: Всемирная организация интеллектуальной собственности, 1974.
В настоящее время в соответствии со ст. 1538 ГК РФ под коммерческим обозначением следует понимать обозначение, которое индивидуализирует принадлежащие юридическим лицам, а также индивидуальным предпринимателям торговые, промышленные и другие предприятия, которые не являются фирменными наименованиями и не подлежат обязательному включению в учредительные документы и Единый государственный реестр юридических лиц. Таким образом, коммерческое обозначение индивидуализирует предпринимательскую деятельность хозяйствующего субъекта, иными словами, его предприятие, определение которого дано в ст. 132 ГК РФ.
Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения.
Правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом (исключительное право на коммерческое обозначение), в том числе путем указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории. При этом согласно п. 5 ст. 1539 ГК РФ предоставление права на использование коммерческого обозначения правообладателя возможно в порядке и на условиях, которые предусмотрены договором аренды предприятия (ст. 656) или договором коммерческой концессии (ст. 1027).
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО ДОГОВОРУ КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
Поскольку в гл. 54 ГК РФ отсутствуют специальные правила об ответственности сторон по договору коммерческой концессии, можно сделать вывод о том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами своих обязательств применяются правила гл. 25. Исходя из предпринимательского характера договора коммерческой концессии, его стороны друг перед другом несут ответственность независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК).
Ответственность по договору коммерческой концессии может наступать за нарушение условий договора в форме возмещения убытков по правилам ст. ст. 15 и 393 ГК РФ, кроме того, в договоре может быть предусмотрено взыскание неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора.
В гл. 54 ГК РФ предусмотрены специальные основания ответственности в случае изменения коммерческого обозначения правообладателя либо прекращения исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение. В соответствии со ст. 1039 ГК РФ в случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, пользователь может потребовать расторжения договора и возмещения убытков. Аналогичные последствия наступают в случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение (ст. 1040 ГК РФ).
Коммерческая концессия предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг, т.е. в процессе исполнения договора возникают непосредственные контакты с третьими лицами. В этой связи законодатель установил ответственность правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть субсидиарной или солидарной. Так, согласно ч. 1 ст. 1034 ГК правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.
Что такое лицензионный договор?
Лицензионный договор – это средство распоряжения исключительным правом, о чём нам сообщает статья 1235 ГК РФ. Согласно ей правообладатель даёт разрешение на использование охраняемого объекта интеллектуальной собственности, куда относятся такие пункты, как товарный знак, полезная модель, ПО и прочее другому лицу, которое в свою очередь обязуется вносить платежи, или осуществлять другие действия, прописанные в этом договоре.
То есть лицензионный договор – это общий тип, к которому в том числе относится и договор коммерческой концессии.
То есть для того, чтобы создать франчайзинговое предложение и действовать в рамках законодательства, а также быть защищённым этим законодательством в случае возникновения споров, вам потребуется заключать именно договор коммерческой концессии. Остановимся на нём подробнее и изучим, какие пункты он содержит.
Что такое договор коммерческой концессии
Концессионный контракт – это соглашение, накладывающее на держателя бренда обязательства предоставить другому участнику соглашения:
- право на использование товарного знака и других идентифицирующих продукт объектов;
- технологию производства товара, в т.ч. запатентованные ноу-хау или утвержденный и единый для всей франшизы регламент оказания услуг;
- учебные программы для персонала;
- рекламную продукцию.
Задача подобного соглашения – территориальное расширение бизнеса. Поэтому принимающая сторона должна иметь возможность работать в области, не занятой основателем или другими участниками франшизы.
Главные отличия характеристик концессии и лицензионного договора:
- Возмездность. Стандартное соглашение подразумевает, что держатель бренда получает единовременное вознаграждение и процент от выручки.
- Обязанность правообладателя продвигать бизнес-партнера путем предоставления товарных знаков, рекламных материалов и проведения единых для сети кампаний.
Что такое лицензионный договор?
Лицензионный договор – это средство распоряжения исключительным правом, о чём нам сообщает статья 1235 ГК РФ. Согласно ей правообладатель даёт разрешение на использование охраняемого объекта интеллектуальной собственности, куда относятся такие пункты, как товарный знак, полезная модель, ПО и прочее другому лицу, которое в свою очередь обязуется вносить платежи, или осуществлять другие действия, прописанные в этом договоре.
То есть лицензионный договор – это общий тип, к которому в том числе относится и договор коммерческой концессии.
То есть для того, чтобы создать франчайзинговое предложение и действовать в рамках законодательства, а также быть защищённым этим законодательством в случае возникновения споров, вам потребуется заключать именно договор коммерческой концессии. Остановимся на нём подробнее и изучим, какие пункты он содержит.
Существенные условия договора коммерческой концессии
Существенные условия договора франчайзинга – это условия, минимально необходимые и достаточные для заключения договора. Если хотя бы одно существенное условие не согласовано, договор коммерческой концессии является незаключенным, даже если подписан сторонами, и не порождает юридических последствий. К сожалению, на практике я не раз встречал ситуацию, когда стороны составляли договор на 20 страницах, писали в нем все что угодно, но правильно не индивидуализировали его предмет, в связи с чем ФИПС отказывал в его регистрации. Итак, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:
a. Предмет договора путем указания на комплекс объектов интеллектуальной собственности и предоставление права на их использование по концессии. Каждый из объектов должен быть достаточно индивидуализирован. Технически это легче сделать в приложении к договору в виде таблицы. Если объект проходил государственную регистрацию, следует указать реквизиты официального документа. Так, в России обязательно регистрируют товарные знаки, изобретения, полезные модели и промышленные образцы и некоторые другие результаты интеллектуальной деятельности, но они редко предоставляются по коммерческой концессии. Коммерческие обозначения, произведения дизайна и ноу-хау не регистрируются, поэтому стороны должны индивидуализировать их путем подробного описания.
b. Вознаграждение правообладателя. Цена франшизы обычно состоит из двух частей – единовременного первоначального платежа (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя Кроме того, часто договор может предусматривать гонорар успеха (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли. Однако договор коммерческой концессии может содержать условие о вознаграждении в другой форме.
c. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие франчайзинга регулирует, как пользователь вправе использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав. Например, вправе ли он при производстве товаров экспортировать их в другие страны.
d. Требования к качеству товаров, работ и услуг. Это условие, с одной стороны, защищает пользователя, который вправе требовать от правообладателя передачи документации, которая позволит выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству. С другой стороны, это условие защищает правообладателя, т.к. он имеет право расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушает требования к качеству. В-третьих, это условие защищает потребителей, которые должны во всех предприятиях франчайзинговой сети получать товары и услуги одинакового качества.