ЗАКУПКА У ЕДИНСТВЕННОГО ПОСТАВЩИКА ПО 44-ФЗ
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «ЗАКУПКА У ЕДИНСТВЕННОГО ПОСТАВЩИКА ПО 44-ФЗ». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Неконкурентный способ закупок подразумевает размещение заказа на приобретение товара, выполнение работ или оказание услуг у заранее установленного исполнителя. Такие закупки называются прямыми, поскольку поставщик определяется без конкурсного отбора, а контракт с ним подписывается напрямую.
Неконкурентные способы
Сделки с единственным поставщиком проводятся в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ (статья 93), а также Федеральным законом № 223-ФЗ.
Организация вправе самостоятельно решить, по какой схеме выбирать поставщика, однако, если заказчик выбрал конкурентный способ закупки и при этом торги не состоялись, закон о контрактной системе обязывает его заключить контракт с единственным поставщиком.
Обоснование для неконкурентного способа закупки (у единственного поставщика)
Ранее при заключении контракта с единственным поставщиком заказчики должны были включить обоснование в план-график. Федеральным законом от 1 мая 2019 № 71-ФЗ заказчики были освобождены от этой обязанности — с июля 2019 года обосновывать невозможность использования конкурентных видов процедур при закупке у единственного поставщика больше не требовалось.
Тем не менее это не значит, что можно выбирать любой способ определения поставщика — санкции за неверный выбор способа закупки остались прежними.
Законом о контрактной системе предусмотрены случаи, когда заказчик обязан обосновать НМЦ сделки, которая была заключена с единственным поставщиком (ч.4 ст. 93).
Обоснование НМЦК необходимо, если заказчик приобретает ТРУ у единственного поставщика в следующих случаях:
- заказ на услуги по мобилизационной подготовке;
- закупка товаров, работу или услуг у органов исполнительной власти и подведомственных им учреждений;
- заключение контракта на выполнение работ, оказание услуг по техническому обслуживанию зданий и сооружений;
- закупка ТРУ у предприятия уголовно-исполнительной системы;
- закупка материалов (сырья, комплектующих) для производства ТРУ в рамках трудоустройства осуждённых;
- заказ на услуги по продаже билетов и абонементов на культурные мероприятия;
- приобретение услуг по управлению многоквартирным домом и др.
Способ размещения заказа.
Согласно ст. 527 ГК РФ договор поставки товара заключается на основе заказа на поставку товаров, размещаемого в порядке, предусмотренном Законом о госзакупках.
В соответствии со ст. 10 Закона о госзакупках размещение заказа может осуществляться следующими способами:
- путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме;
- без проведения торгов: запрос котировок у единственного поставщика, на товарных биржах.
Когда проводится закупка 44 ФЗ:
| Новые требования при закупке ТРУ у единственного поставщика |
| 22 октября 2020 г. вступило в силу постановление Правительства РФ № 1649. Оно предусматривает возможность приобретать у единственного поставщика ТРУ для государственных нужд только после проведения экспертизы. |
Обращение государственного заказчика в Правительство обязательно должно содержать:
|
Каждое подобное обращение теперь должно сопровождаться тремя экспертными заключениями:
|
| На основании представленных заключений Правительством принимается решение о целесообразности проведения закупки неконкурентным способом. |
| В результате реализации постановления ожидается не только повышение эффективности осуществления госзакупок, но и сокращение случаев выбора единственным поставщиком тех исполнителей, которые не обладают достаточными возможностями и компетенциями для надлежащего исполнения контракта. |
Случаи применения Закупки у единственного поставщика по 44-ФЗ строго регламентированы статьей 93 Закона № 44-ФЗ и допускаются в отношении определенных видов закупок, так как при таком способе определения поставщика возможно возникновение целого ряда коррупционных составляющих.
Сумма закупки по 44 ФЗ
Одним из наиболее распространенных случаев закупки у единственного поставщика является заключение контракта в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ, позволяющим совершить разовую закупку на сумму, не превышающую 100 тысяч рублей. При этом Закон № 44-ФЗ не содержит каких-либо разъяснений относительно предмета закупки и количестве контрактов, заключаемых с одним и тем же исполнителем. Общий объем закупок, осуществляемый таким способом, не должен превышать двух миллионов рублей или пяти процентов от общего объема закупок заказчика и в совокупности не более 50 миллионов рублей в год.
Секрет 1 — договор всему голова
Чтобы избежать головной боли, с поставщиками нужно заключать договор. “Ой, удивили” — наверняка скажете вы. Это и так понятно — куда без договора-то. Не налоги посчитать, не перевод сделать. Это все, конечно, хорошо, но сейчас мы немного о другом.
В большинстве случаев между сторонами заключается совершенно стандартный рамочный договор. Этот обязан возить товар, а тот его оплачивать. Больше того — договор обычно составляет именно поставщик. Естественно, под себя — с максимальной выгодой и минимальной ответственностью. А вы его в лучшем случае просто читаете и то через слово.
Так делать нельзя. Внимательно прочитайте договор и посмотрите, какие моменты для вас неудобны. Их можно и нужно обсудить с контрагентом и по возможности исправить. Например, увеличить сроки оплаты товара. Так у вас в обороте будет больше денег. А еще договор следует дополнить следующими пунктами, если их там нет:
- ответственность поставщика за срыв сроков. Самый распространенный случай — когда поставщик должен был привезти товар сегодня, а привез через несколько дней. Бороться с этим бесполезно. Менеджеры будут мычать и извиняться, говорить, что такое больше не повторится, но все останется по-старому. А раз проблему не искоренить, так почему бы на ней не заработать? Пропишите в договоре неустойку за каждый день просрочки. Пустячок, а приятно. Задержал поставку — заплатил копеечку;
- ответственность за поставку не того, что заказали. Тоже бывает сплошь и рядом. Подход тот же — неустойка за каждый случай. Или за задержку поставки — за столько дней, сколько будут везти то, что нужно;
- условия замены и возврата некондиции. Или бракованных изделий. На таких вещах вы тоже теряете время, а самое главное — доверие клиентов. Так вот пусть за это тоже отвечает поставщик — переложите на него ответственность, прописав пункт в договоре.
Риски по работе с поставщиками и как их минимизировать
Полностью избежать риска финансовых потерь при работе с поставщиками невозможно, однако можно предприняать шаги по их снижению.
Самый главный риск – недобросовестный поставщик, который не возвращает деньги либо не поставляет товар/несвоевременно отгружает продукцию.
Как избежать. Проверяйте договор и его условия. Он должен содержать конкретные сроки поставки и оплаты. Если заказ по партиям, в каждой спецификации проверяйте наличие конкретных сроков. Если организована работа по предоплате, уточните сроки поставки после перевода денег поставщику (рабочие или календарные дни), условия и сроки их возврата в случае невыполнения им своих обязательств. Это поможет при возможном взыскании денег в судебном порядке.
Проверяйте комплектацию при каждой поставке, документируйте факты недопоставки или брака во входящих документах. Порядок ведения претензии по качеству товара должен быть включен в условия договора.
Осуществляйте взаимодействие с поставщиков в письменном виде (направление почтовых уведомлений, электронная почта, переписка в мессенджерах). Старайтесь избегать телефонных разговоров (только если вы их не записываете). Так, при возникновении разногласий и спорных ситуаций, у вас будут доказательства в вашу пользу.
Прописывайте условия расторжения договора. Штрафные санкции в случае несоблюдения партнером своих обязательств: задержка или срыв поставки, возврат денег за бракованную продукцию.
Зафиксируйте фактический адрес нахождения организации, все почтовые адреса ответственных лиц. Это поможет найти вашего поставщика в случае ведения судебных споров.
Проверяйте при ежегодной инвентаризации финансовое состояние партнеров. Своевременно отслеживайте факт начала процесса банкротства или ликвидации – это поможет вам избежать возникновения безнадежных долгов, которые нереально будет взыскать – они по истечении срока исковой давности подлежат списанию за счет чистой прибыли вашей компании.
Что такое качество товара?
Качественным признается поставляемый по договору товар, подходящий для использования его покупателем в предпринимательской деятельности. Критерии качества товара определяет покупатель. Условие о качестве способствует более четкому пониманию поставщиком того, какими именно свойствами должен обладать нужный покупателю товар, а также того, для каких целей покупателем приобретается товар.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставляемые текстильные изделия должны соответствовать следующим требованиям:
- Ткань должна иметь однородную структуру.
- Ткань должна быть пригодной для пошива деловых костюмов и т. д.
Зачем проводится запрос коммерческих предложений
Закупка может проводиться любым доступным способом, но независимо от принятого сценария, заказчики обязательно должны осуществлять обоснование начальной максимальной цены контракта (НМЦК). Сформированная по итогу этих действий сумма будет использоваться при составлении всей закупочной документации: извещении, проекте контракта и в приглашениях на участие в торгах, которые направляются потенциальным исполнителям.
Обоснование НМЦК производится по правилам и в порядке, изложенным в статье 22 44-ФЗ. Для каких целей необходим запрос ценовой информации:
- Происходит эффективное расходование государственных денежных средств, выделяемых заказчикам на проведение торгов;
- к закупке привлекаются надежные поставщики;
- запрос является дополнительной гарантией, что для нужд государственных и муниципальных заказчиков будут поставлены качественные товары.
В части 1 статьи 22 44-ФЗ описаны методы, с помощью которых может определяться НМЦ контракта:
- сопоставимых рыночных цен;
- нормативный;
- тарифный;
- проектно-сметный;
- затратный.
Отличительные признаки
Регулирование поставки товаров имеет важные особенности, вызванные своеобразными признаками, которые отграничивают поставку в общем ряду договоров купли-продажи. Подобный договор является возмездным и консенсуальным, имеет следующие признаки:
- Специфический субъективный состав, который заключается в том, что в роли поставщика или предпринимателя может быть только индивидуальная организация коммерческого характера. Некоммерческие же предприятия могут поставлять товары только тогда, когда подобная деятельность не запрещена их учредителями, осуществляется в сфере их правоспособности. Товары закупаются или производятся поставщиком.
- Покупателю даётся право применения товаров в предпринимательской деятельности или в других целях, не имеющих связи с семейным, личным, домашним использованием. В роли покупателя обычно выступает коммерческая организация.
- Приобретение каких-либо товаров, обеспечивающих предпринимательскую деятельность, также не относится к личному пользованию (например, офисной мебели). Итак, чем схожи договор поставки и договор подряда?
- На основании договора подряда ответственность несётся только при неподобающем выполнении обязательств, предусмотренных договором; в таком случае заказчик обычно должен выплатить подрядчику полное вознаграждение, в свою очередь, подрядчик обязан возместить убытки или выполнить установленные работы за свой счёт, устранить недостатки в кратчайшие сроки, возместить расходы заказчика, если он сам ликвидировал погрешности или досрочно прекратил договор.
- В договоре поставки ответственность обычно строится на началах риска. Основные её формы – выплата неустойки и компенсация убытков, а также ответственность хранения товаров при их перепоставке. Образец смешанного договора поставки и подряда будет представлен ниже.
Смешанный договор — наиболее распространенный вариант оформления работ с использованием материала заказчика.
Смешанный характер договора может проявляться в виде установления в договоре подряда (как правило, в разделе о правах и обязанностях сторон) обязанности заказчика предоставить те или иные материалы либо в виде закрепления в договоре двух самостоятельных обязательств — по выполнению работ и по поставке материала. Когда в договоре подряда содержится обязанность заказчика предоставить материалы, предполагается, что стоимость работ снижена на стоимость предоставляемых подрядчику материалов. Следовательно, заказчик не должен рассчитывать на какую-либо дополнительную оплату материалов, а подрядчику, с тем чтобы избежать возможных притязаний заказчика на этот счет, лучше прямо указать в договоре на то, что плата за предоставляемые материалы выражается в снижении общей цены работ на сумму, равную стоимости материалов. Так, Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов (принято ЮНСИТРАЛ 14 августа 1987 г.) указывает на то, что «Стороны могут пожелать договориться о том, что подрядчик не должен платить за оборудование и материалы, поставленные заказчиком, но что стоимость этого оборудования и материалов должна быть учтена при определении цены, которую должен уплатить заказчик за строительство объекта» (глава VIII, п. 30). Контракт может предусматривать средства правовой защиты, которые могут быть предоставлены подрядчику в случае непредоставления заказчиком проекта, оборудования или материалов, которые он обязан поставить. Например, подрядчик может иметь право требовать от заказчика предоставления проекта, оборудования или материалов в течение какого-либо дополнительного периода времени, а в том случае, если заказчик не сделает этого, — право прекратить действие контракта.
В случае, когда имеет место бытовой подряд, законодатель дает более конкретное регулирование возникающих отношений, обязывая подрядчика указывать в выдаваемой заказчику квитанции точное наименование, описание и цену материала, определяемую по соглашению сторон (ст. 734 ГК РФ).
Иногда в договорах подряда содержится формулировка типа «заказчик обязуется предоставить материалы безвозмездно». Подобной формулировки лучше избегать, так как она противоречит принципу возмездности договора поставки. В результате суд может не применить к возникшим отношениям нормы ГК РФ о поставке, что существенно сузит круг прав подрядчика. Для того чтобы суд наверняка применил к отношениям по предоставлению материалов заказчиком нормы о поставке, целесообразно включить в договор существенные условия поставки, т.е. в договоре должно быть указано наименование, количество поставляемых материалов, срок поставки. Целесообразным было бы включение сроков поставки в график строительных работ, установление санкций в случае просрочки поставки. Договор может обязывать заказчика поставить оборудование и материалы к указанной дате или в течение указанного периода времени. Указание конкретной даты может быть уместным в том случае, если установлен жесткий график строительных работ, при этом, как правило, заказчик обязуется осуществить поставки не ранее указанной даты (например, в связи с тем, что до наступления этой даты могут отсутствовать возможности для хранения материалов). Было бы приемлемым, чтобы на сторону, которая обязана поставить оборудование и материалы, была возложена обязанность организовать и оплатить их перевозку в обусловленное место поставки.
4.1. Товары поставляются отдельными партиями в течение срока действия настоящего договора. Срок поставки каждой партии (период поставки) товаров и ее размер (количество товаров в партии) указаны в графике применительно к наименованию (позиции в графике) каждого из товаров.
4.2. Поставщик осуществляет поставку (отгрузку) товара в адреса получателей, которые должны быть указаны Покупателем в отгрузочных разнарядках, передаваемых Поставщику.
4.3. Отгрузочные разнарядки Покупателя должны содержать все данные, которые необходимы Поставщику для надлежащего исполнения условий договора по поставке (отгрузке) товара: ассортимент товара и его количество, минимальная норма отгрузки, периодичность поставки (отгрузки), точный адрес получателя и его транспортные (отгрузочные) реквизиты и т.п.
4.4. Покупатель обязуется предпринять все надлежащие меры, обеспечивающие принятие товара, поставленного (отгруженного) Поставщиком в соответствии с условиями настоящего договора непосредственно в адреса получателей, указанных Покупателем в договоре (в отгрузочной разнарядке).
4.5. При получении поставленного товара от перевозчика (транспортной организации) получатель обязан проверить соответствие товара сведениям, указанным в транспортно-сопроводительных документах, а также принять этот товар от перевозчика с соблюдением порядка и правил, предусмотренных нормативными актами, регулирующими деятельность перевозчика (железнодорожного транспорта).
Покупатель обязуется обеспечить надлежащие действия получателей.
4.6. Поставщик принимает заявки на срочную поставку товаров, если для этого имеются соответствующие возможности, о чем он уведомляет Покупателя по предварительному запросу последнего в срок не позднее [значение] дней с даты получения такого запроса.
Срочным исполнением считается поставка продукции не позднее [значение] дней с даты получения заявки Покупателя.
4.7. Поставка товаров в количестве менее минимальных норм, установленных в графике, считается недопоставкой.
4.8. Поставщик вправе отгружать товары, отдельными частями комплекта. При этом другие части комплекта могут отгружаться Покупателю непосредственно организацией-изготовителем по указанию Поставщика.
4.9. В случае обоснованного отказа получателя от переданного (отгруженного) Поставщиком товара, он обязуется обеспечить сохранность (ответственное хранение) этого товара и незамедлительно уведомить Поставщика о своем отказе принять товар с указанием мотивов отказа.
4.10. При обоснованном отказе получателя от переданного Поставщиком товара Поставщик обязуется вывезти товар, принятый получателем на ответственное хранение, или распорядиться им в разумный срок (лучше сторонам в договоре определить такой срок вывоза или распоряжения: [значение] дней и т.п. со дня принятия получателем товара на ответственное хранение).
4.11. В случае, если Поставщик в определенный сторонами срок (пункт 4.10. договора) не вывез товар, принятый Покупателем на ответственное хранение, или не распорядился им иным способом, Покупатель (через получателя) вправе реализовать указанный товар и возвратить его Поставщику, несмотря на отсутствие указаний об этом последнего.
4.12. Обоснованные расходы получателя, возникшие у него в связи с принятием товара на ответственное хранение, реализацией его и возвратом Поставщику, подлежат возмещению последним.
При этом получатель вправе вырученное от реализации товара, принятого на ответственное хранение, передать Поставщику за вычетом причитающегося получателю.
4.13. В случае необоснованного отказа получателя от принятия товара, переданного (отгруженного) поставщиком в соответствии с условиями настоящего договора, Поставщик вправе потребовать от Покупателя оплаты товара, согласно условиям договора. Бремя ответственности за необоснованный отказ от принятия товара и последствия такового несет Покупатель как сторона по договору.
4.14. Товары считаются поставленными надлежащим образом, а Поставщик
— выполнившим свои обязательства (полностью или в соответствующей части) с момента [передачи партии товаров перевозчику либо подписания Акта сдачи-приемки и т. д.].
6.1. В случае допущения Поставщиком недопоставки товара вопреки условиям договора в каком-либо периоде поставки он обязуется восполнить недопоставленное количество товара в ассортименте, предусмотренном для периода недопоставки, в следующем периоде поставки.
6.2. При поставке товара по отгрузочным разнарядкам нескольким получателям товар, поставленный одному получателю сверх количества, предусмотренного ему отгрузочной разнарядкой, не засчитывается в покрытие недопоставки другим получателям и не освобождает Поставщика от обязанности восполнить допущенную недопоставку товара.
6.3. В случае просрочки поставки товара Покупатель вправе отказаться от него, заранее уведомив Поставщика. Товар, поставленный (отгруженный) Поставщиком с нарушением срока поставки, но до получения уведомления Покупателя об отказе, Покупатель обязуется обеспечить принятие и оплату его в установленном сторонами настоящего договора порядке.
6.4. Стороны договора вправе определять дополнительно (своим соглашением) ассортимент товара, ранее недопоставленного и подлежащего восполнению.
6.5. При отсутствии такой договоренности (соглашения) сторон Поставщик обязуется восполнить недопоставленное количество товара в ассортименте, установленном для того периода, в котором имела место недопоставка, и в адрес надлежащего получателя.
6.6. Одно наименование товара, поставленное в большем количестве против необходимого, не засчитывается в восполнение недопоставки товара другого наименования того же ассортимента и подлежит восполнению Поставщиком, кроме случаев, когда на то имелось предварительное письменное согласие Покупателя.
7.1. Поставка (товара) по договору осуществляется Поставщиком в адреса [вписать нужное] получателей, которые должны быть указаны в отгрузочных разнарядках Покупателя, предоставляемых им Поставщику не позднее чем за [значение] суток до начала поставок (отгрузки) товара.
Поставки по договору осуществляются железнодорожным транспортом путем отгрузки получателям каждый месяц в течение срока действия договора согласованных партий товара в соответствии с положениями пункта 1 настоящего договора.
7.2. Отгрузочная разнарядка Покупателя по каждому получателю должна содержать следующие данные: наименование получателя, его точный почтовый адрес, периодичность и очередность (по ассортименту) поставки, количество (вес) и ассортимент поставляемого товара, станция назначения железной дороги, наименование железной дороги, грузополучатель, его индекс и точный почтовый адрес, телефон, телетайп, факс и т.п.
7.3. Стороны договора согласились, что минимальной нормой отгрузки товара по договору является крытый стандартный железнодорожный вагон грузоподъемностью 60 т (контейнер, автомобиль и др.).
(при этом возможны варианты, когда сторонами договора для нескольких получателей по договору устанавливаются различные минимальные нормы отгрузки, но это — условия правового поля конкретного договора поставки).
7.4. Товар, являющийся предметом настоящего договора (пункт 1 договора), поставляется (передается, отгружается) Поставщиком в таре и упаковке, соответствующей (указать вид тары и упаковки, номер государственного стандарта или требования условий, согласованных сторонами договора), тара и упаковка должна быть пригодной для данного товара, обеспечить сохранность товара при транспортировке и хранении.
7.5. Стороны договора дополнительным соглашением определят необходимость (целесообразность) и порядок возврата тары и упаковки, в которой поставляется продукция (товар) по договору.
Вариант … Тара является возвратной и должна быть направлена в адрес Поставщика в срок, не позднее [значение] дней с даты получения товаров Покупателем.
При этом возврат грязной, испорченной, поломанной тары считается нарушением данного условия настоящего договора.
7.6. Упаковка товаров должна содержать необходимую маркировку.