Трудовые отношения с гендиректором и главбухом
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Трудовые отношения с гендиректором и главбухом». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Как бы ни называлась должность, с точки зрения работодателя руководитель является таким же наемным лицом, как и другие сотрудники. Поэтому и положения трудового договора с директором, в общем-то, не слишком отличаются от соглашения с лицами, занимающими другие должности. Но все же есть некоторые особенности.
Полномочия генерального директора
Гендиректор является одним из ключевых лиц в обществе. Это единственное лицо, которое может действовать от лица всей организации без оформленной доверенности. Так как директор обладает расширенным перечнем полномочий, к нему предъявляются высокие требования. Рассмотрим функциональные обязанности специалиста:
- Полный контроль над функционированием организации.
- Координация работы филиалов.
- Обеспечение продуктивной деятельности всего штата.
- Формирование плана работы общества.
- Создание стратегий развития компании.
- Контроль над исполнением поставленных целей.
- Контроль над документооборотом.
- Воплощение спланированных мероприятий.
- Составление плана бюджета.
- Аналитические мероприятия для установления результатов деятельности.
ООО может создаваться одним учредителем. В этом случае он же будет являться генеральным директором. Подобная позиция имеет как минусы, так и плюсы. Среди преимуществ можно отметить отсутствие необходимости отчитываться перед вышестоящими лицами. Однако есть и минус: наличие повышенной ответственности. Учредитель должен обладать всеми соответствующими знаниями. Главная функция гендиректора – это контроль над всеми направлениями деятельности организации. Специалист решает приоритетные задачи. Второстепенная работа делегируется другим сотрудникам.
Требования к кандидату
Кандидат на должность гендиректора должен соответствовать этим требованиям:
- Оконченное высшее образование. К примеру, это может быть экономическое или юридическое образование. Это стандартные условия. Однако общество может оказывать особые услуги. К примеру, медицинские. В этом случае имеет смысл оформлять на работу директора с медицинским образованием.
- Опыт работы. Данное условие не прописано в нормативных актах, однако обычно работодатели рассматривают соискателей с опытом. Эффективное решение задач возможно только при наличии практического опыта. Как правило, желательный опыт – это 3 года на руководящей должности.
- Отсутствие судимости. Нельзя нанимать лиц, которые осуждены за экономические преступления и получили ограничения на устройство на руководящие должности.
- Возраст. Как правило, работодатель нанимает сотрудников в возрасте 30-50 лет.
Это лишь примерный перечень. Он может меняться в соответствии с пожеланиями работодателя. Однако требования к соискателю не могут противоречить закону. В частности, не может быть ограничений по половому, расовому и возрастному признаку. Если работодатель неправомерно установил ценз, он привлекается к юридической ответственности.
Полномочия гендиректора ООО, суть должности
ООО – организационно-правовая форма, наиболее приемлемая для представителей малого и среднего бизнеса. Основателями общества являются лица, инвестировавшие часть средств в уставный капитал организации. Каждый из участников данного субъекта хозяйствования имеет право на получение дивидендов, размер которых зависит от рентабельности предприятия и размера доли.
Главенствующую роль в деятельности общества занимает генеральный директор. Это единственный представитель компании, который имеет право действовать от лица предприятия без специальной доверенности.
Должность генерального директора обязывает лицо, занимающее ее, действовать профессионально и быть предельно ответственным. В отношении кандидатов выдвигаются довольно высокие требования, обоснованные широким кругом полномочий, предоставляемых руководителю.
К функциональным обязанностям гендиректора относят:
- осуществление всеобщего контроля над деятельностью компании;
- координацию деятельности подразделений общества, обеспечение эффективного функционирования всего штата сотрудников в целом;
- составление планов работы предприятия, разработку стратегий, направленных на развитие компании, совершенствование ее деятельности;
- осуществление контроля над достижением целей предприятия, выполнением поставленных задач;
- проверку документооборота, реализацию организационных мероприятий;
- планирование бюджета общества;
- проведение аналитических и оценочных мероприятий для определения истинного положения дел.
В решении единственного учредителя не указано, с какой даты назначить генерального директора. Правомерно ли заключить трудовой договор с директором через две недели после госрегистрации организации, если деятельность не велась?
Вопрос: В решении единственного учредителя не указано, с какой даты назначить генерального директора. Правомерно ли заключить трудовой договор с директором через две недели после госрегистрации организации, если деятельность не велась?
Ответ: Учитывая то, что деятельность после государственной регистрации организации не велась, и то, что в действующем законодательстве не предусмотрено, что полномочия генерального директора вступают в силу с момента госрегистрации организации, оформление трудового договора через две недели после госрегистрации организации правомерно.
Обоснование: Особенности регулирования труда руководителя организации установлены гл. 43 Трудового кодекса РФ. Правовой статус руководителя организации отличается от статуса иных работников, поскольку обусловлен спецификой его трудовой деятельности.
Руководитель предприятия является одновременно и работником, состоящим с организацией в трудовых отношениях, и единоличным исполнительным органом организации ( ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Сведения о генеральном директоре отражаются в листе «Е» заявления о регистрации организации (форма N Р11001, утвержденная Приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»). При регистрации вновь созданной организации инспекция вносит соответствующие данные в ЕГРЮЛ на основании данных, указанных в заявлении.
Таким образом, генерального директора необходимо выбрать до государственной регистрации организации на этапе ее учреждения. Процедура принятия решения об избрании генерального директора должна быть проведена с соблюдением всех требований законодательства и отражена в решении об учреждении общества ( п. 2 ст. 11 Федерального закона N 14-ФЗ, п. 2 ст. 9 Федерального закона N 208-ФЗ).
После избрания лица в качестве генерального директора с ним должен быть заключен трудовой договор, на основании которого он будет осуществлять свои трудовые обязанности. Однако действующее трудовое законодательство не устанавливает срок, в течение которого с лицом, избранным на должность генерального директора, должен быть заключен трудовой договор.
Отметим, что правоспособность юридического лица, согласно ст. 49 Гражданского кодекса РФ, возникает в момент его создания. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. В соответствии со ст. 51 ГК РФ, ст. 11 Федерального закона N 129-ФЗ моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Следовательно, именно с этого момента юридическое лицо может заключать какие-либо сделки, в том числе и оформлять трудовые отношения.
Однако в законодательстве РФ не предусмотрено, что полномочия генерального директора вступают в силу с момента государственной регистрации организации. В соответствии со ст. 61 ТК РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.
Тем не менее неоформленный вовремя трудовой договор с генеральным директором может привести к определенным трудностям в деятельности организации, поскольку без подписи генерального директора как единоличного исполнительного органа нельзя оформить соответствующие документы, к примеру, нулевую налоговую отчетность, которую необходимо сдавать даже в том случае, если организация не ведет деятельности.
Таким образом, трудовой договор с руководителем организации заключается не ранее даты государственной регистрации юридического лица. Основанием для оформления трудового договора с генеральным директором является решение учредителя, при этом, если в данном решении не указана дата назначения генерального директора, началом трудовых отношений будет считаться дата фактического осуществления возложенных на него трудовых обязанностей. Учитывая то, что деятельность после государственной регистрации организации не велась, и то, что в действующем законодательстве не предусмотрено, что полномочия генерального директора вступают в силу с момента госрегистрации организации, оформление трудового договора через две недели после госрегистрации организации правомерно.
Ситуация первая: руководитель не является единственным участником общества
По постановлению Правительства №590 от 26.04.2020 года работодатель представляет форму СЗВ-ТД в случае приема и увольнения гражданина не позднее рабочего дня, следующего за днем издания соответствующего приказа (распоряжения), а также иных решений или документов, подтверждающих оформление трудовых отношений.
У каждого ООО есть единоличный исполнительный орган, осуществляющий текущую деятельность. В нашем случае это руководитель. Как только «появляется» ООО, то сразу руководитель и начинает действовать. Никаких отсрочек и пробелов нет, ведь организация действует непрерывно. Дата внесения в ЕГРЮЛ – это фактическая дата начала трудовых отношений. Значит, не позднее рабочего дня, следующего за днем регистрации ООО, нужно сдать форму СЗВ-ТД на руководителя.
В этот момент скорее всего еще не успеем подключить электронный документооборот, так что почта или «ноги» – вот доступные способы сдачи СЗВ-ТД. Кроме того, если уставом предусмотрена печать, то нужно успеть метнуться и сделать этот «кружочек».
На мой взгляд, если говорить о правильности, то это самый безопасный вариант.
Есть и другое мнение, когда со ссылкой на ч. 2 ст. 68 ТК РФ считают, что срок издания приказа составляет три дня с момента, когда работник фактически приступил к работе. Если следовать такой логике, то у нас должно быть в запасе три дня, чтобы отчитаться по СЗВ-ТД. Но в этой норме ТК РФ говорится не о сроке издания приказа, а о сроке ознакомления с ним работника. И это вовсе не значит, что приказ можно издавать «задним числом», позднее фактического начала трудовых отношений.
Что писать в трудовой книжке директора?
По уставу организации генерального директора назначают на должность сроком на один год. Срок вышел. Что делать? Увольнять его по части второй статьи 77 Трудового кодекса (по истечении срока трудового договора) и принимать вновь? Дело в том, что наши учредители заключили с ним новый трудовой договор (есть протокол).
Если с генеральным директором намерены перезаключить трудовой договор, то вначале его необходимо уволить в связи с истечением срока предыдущего трудового договора, а уж потом заново принять на работу по новому срочному договору. Нужно, чтобы вам представили протокол, где зафиксировано решение собрания учредителей. Именно на основании этого документа вы будете издавать приказ об увольнении и приказ о приеме на работу. Будете отражать это в трудовой книжке и в личной карточке.
На практике встречаются ситуации, когда срочный трудовой договор с генеральным директором истек, а он с молчаливого одобрения учредителей продолжает выполнять свои должностные обязанности. В этом случае договор с ним считается заключенным на неопределенное время (ч. четвертая ст. 58 ТК РФ). Правда, здесь следует учитывать одно «но». Поскольку не была выполнена процедура переизбрания руководителя на новый срок (не было соответствующего решения общего собрания учредителей), его фигура как представителя организации становится достаточно уязвимой. Есть риск того, что при желании партнеры по бизнесу могут оспорить заключенные с компанией сделки как подписанные неправомочным лицом.
Принятие решения учредителями
Для одобрения кандидатуры на должность единоличного руководителя нужно созвать и провести общее собрание учредителей (собственников) компании. Если у юридического лица только один собственник, он принимает единоличное решение. Общий порядок проведения собрания по указанному вопросу заключается в следующем:
- так как сведения о директоре не содержатся в учредительных документах, менять устав предприятия не нужно;
- порядок голосования по вопросу о назначении директора утверждается уставом, либо определяется по закону (как правило, достаточно простого большинства при голосовании);
- итоги голосования подводятся в форме протокола (этот документ нужно впоследствии направить в ИФНС, хранить в службе делопроизводства).
Издание приказа и оформление контракта
Одновременно с обращением в ИФНС можно приступать к заключению контракта и изданию приказа по предприятию. Как правило, этим занимается кадровая служба или отдел делопроизводства. Процедура оформления документов несущественно отличается от порядка приема на работу обычных сотрудников. Для оформления потребуются следующие документы:
- протокол собрания учредителей или решение единственного участника;
- паспорт директора;
- личное заявление (хотя этот документ не обязателен по закону, он будет храниться в личном деле руководителя);
- военный билет (для военнообязанных лиц);
- свидетельство ИНН;
- свидетельство СНИЛС;
- оригинал или копия документа об образовании, о повышении квалификации;
- документы о наличии специальных допусков, разрешений, квалификационных аттестатов (например, для директора управляющей компании ЖКХ нужно представить аттестат о сдаче обязательных экзаменов);
- трудовую книжку;
- иные документы, в зависимости от сферы деятельности компании и требований локальных актов.
Издать приказ о назначении ново директора может лицо, исполняющее его обязанности (например, заместитель руководителя). Также приказ о своем вступлении в должность может подписать сам новый руководитель.
Оформить письменный трудовой контракт с директором, равно как и любым иным сотрудником, нужно не позднее 5 дней после издания приказа. Условия контракта определяются по соглашению сторон, по положениям локальных актов. Для руководящего состава юридических лиц действует специальное правило о сроке действия контракта:
- в уставе может предусматриваться срок действия контракта, но не более 5 лет;
- по решению учредителей контракт может заключаться и на меньший срок, чем указано в уставе;
- после истечения срока контракта он не пролонгируется автоматически, т.е. придется повторно проводить общее собрание, утверждать вопрос о продлении полномочий.
Нюансы, если директором становится учредитель
В том случае, если директор организации и учредитель — одно лицо, получается, что он заключает трудовой договор с самим собой. Такая ситуация довольная распространенная для малого бизнеса. Хотелось бы отметить, что разные государственные структуры трактуют вопрос оформления директора в подобной ситуации двояко.
Перечислим причины, по которым оформление в должности генерального директора единственного учредителя может быть выгодно:
- владелец бизнеса получает фиксированный доход как физическое лицо и может кредитоваться по упрощенной схеме;
- руководитель имеет право на социальные гарантии в виде права на ежемесячный отпуск и получение пособий;
- у директора формируется страховой стаж для последующего начисления пенсии.
Какие необходимо предоставить документы?
При оформлении директор должен предоставить в отдел кадров следующие бумаги (ст. 65 ТК РФ):
| Обязательные | Необязательные |
| Паспорт | Регистрация |
| Трудовая книжка. При отсутствии ее оформит работодатель | Справка о зарплате |
| Военный билет | Характеристика с предыдущей работы |
| Документы об образовании | Медсправка |
| Пенсионное свидетельство (СНИЛС) | Справка для расчета больничных |
Исправлять обычно приходится уже первые строки договора. Дело в том, что в качестве места работы обычно просто пишется адрес. Следуя же букве закона, необходимо обозначить название юридического лица и место его нахождения. Пункт 2 ст. 54 Гражданского кодекса позволяет озвучить только населенный пункт регистрации, например, ООО «Ромашка», г. Москва.
Указание полного адреса не будет ошибкой, даже наоборот, станет «подстраховкой» для компании. Между тем споры о такой необходимости остаются открытыми. Сам ТК РФ четкого ответа не дает, а судебная практика неоднородна. Поэтому придется оценивать возможные риски. С одной стороны, инспекторы порой требуют уточнять адрес работодателя, хотя точное местонахождение требуется лишь при указании филиала в другом регионе, как говорит об этом ст. 57 ТК РФ. С другой, при изменении почтового адреса работодателя придется перезаключать документы с сотрудниками. Поэтому выбор – за каждой компанией.
На основании ТК РФ, информация о начале работы является обязательной. Но, когда руководителем является иностранный гражданин, дата зачастую отсутствует. Если на момент заключения договора вы не знали эту дату, сделайте позднее дополнительное соглашение, указав ее. Это соглашение необходимо оформить в тот же день после получения новой информации.
Как уволить генерального директора
Уволить гендиректора, если с ним заключен бессрочный договор можно, но сопровождается увольнении выплатой компенсации, размер которого не может быть меньше тройного среднего заработка. Организации могут предусмотреть и больший размер компенсации в трудовом договоре. На увольняемого директора распространяются те же гарантии, что и для обычных работников. Не допускается увольнение в случае если директор находится в отпуске или на больничном.
Если уволить директора с нарушениями трудового законодательства, по решению суда он может быть восстановлен в должности.
Специального срока, за который нужно предупредить директора об увольнении нет, но это условие можно предусмотреть в трудовом договоре с ним.
О том, что произошла смена директора уведомить нужно налоговый орган. Делают это с целью внесения изменений в данные ЕГРЮЛ.
Если директор самостоятельно принял решение о увольнении, то он обязан предупредить об этом работодателя. Согласно 280 статье ТК РФ, сделать это он должен за месяц до планируемой даты увольнения.
Как оформить кадровые документы на руководителя
Начнем с вопросов о приеме руководителей на работу. С точки зрения Трудового кодекса, руководитель — такой же работник, как и любой другой. Соответственно с ним нужно заключить трудовой договор.
При этом долгое время спорным оставался вопрос о трудовом договоре с руководителем, который является единственным участником организации, то есть, фактически ее собственником. Так, изначально с ними было рекомендовано заключать трудовые договоры.
Однако в конце 2006 года Роструд выпустил письмо, в котором дал прямо противоположную рекомендацию — дескать, единственный учредитель не может быть работником организации в силу стать 273 ТК РФ (см. письмо Роструда от 28.12.06 № 2262-6-1).
Данное письмо вызвало множество проблем с расходами на заработную плату таким руководителям. И данного подхода контролирующие ведомства придерживались достаточно долго (см., например, письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.09 № 22-2-3199).
Но все течет, все меняется. И сегодняшняя практика вновь вернулась к тому, что с директором в любом случае заключается трудовой договор, даже если он является единственным учредителем организации. Обосновывается такой подход необходимостью обеспечить руководителю социальные и трудовые гарантии (см. приказ Минздравсоцразвития России от 08.06.2010 № 428н)*.
Итак, с необходимостью заключения договора определились. Но возникает логичный вопрос — кто же подпишет этот договор со стороны организации? Тут возможны варианты.
Так, если речь идет об организациях, где количество участников более одного, то от имени ООО договор подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, на котором избран руководитель, либо иное лицо, уполномоченное на то решением общего собрания участников (ст. 40 Федерального закона от 08.02.
Обратите внимание
98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). А от имени акционерного общества — председатель совета директоров или иное лицо, уполномоченное советом директоров (п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Если же директор является единственным учредителем, то договор он заключает как бы сам с собой. Только в одном случае он выступает от имени юридического лица-работодателя, а в другом — от имени физического лица-работника.
Формулировка договора, конечно, получается несколько необычной «Общество с ограниченной ответственностью «Класс», именуемое в дальнейшем «Работодатель», в лице единственного участника Носова П.Н., действующего на основании Устава общества и Решения единственного учредителя от 26.04.
2011 № 12, с одной стороны, и Носов Павел Николаевич, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны…». Но Трудовому кодексу такая формулировка не противоречит.
Согласно мнению ВАС РФ, полномочия у руководителя организации появляются с момента принятия решения уполномоченным органом о наделении лица полномочиями руководителя (решение ВАС от 29.05.06 № 2817/06). А значит, он вполне может подписать от имени организации трудовой договор о своем назначении на должность.
Если генеральный директор – единственный учредитель
Важным вопросом для организаций, в которых единственный учредитель является директором следующий: нужно ли заключать трудовой договор, ведь это один и тот же человек?
Статья 273 ТК РФ гласит от том, что положения 43 главы ТК РФ на единственного учредителя не распространяются, то есть трудовой договор не нужен. Действовать без трудового договора такой учредитель может на основании приказа о вступлении его в должность директора. Однако на практике довольно часто требуется предъявить трудовой договор с директором, например, в банк. В этом случае заключить трудовой договор можно, при этом в качестве работодателя и в качестве работника будет указано одно лицо. Но по общим правилам такой договор не требуется (